【摘要】：(九八)黄秉故杀幼孩马五觔子案(故杀)乌鲁木齐都统奏：屯工遣犯黄秉故杀幼孩马五觔子一案。此案黄秉因被七岁幼孩马五觔子叫骂，一时气(忿)〔愤〕，顿起杀机，将马五觔子殴伤致毙。先例是嘉庆十七年广西省唐老向故杀七岁童杨小晚，因为是故杀而非谋杀，判决时没有加重。
(九八)黄秉故杀幼孩马五觔子案(故杀)
乌鲁木齐都统奏：屯工遣犯黄秉故杀幼孩马五觔子一案。查例载：平常发遣人犯，在配杀人，仍分别谋故斗殴，按律定拟。等语。至致毙十岁以下幼孩，例内惟逞忿谋杀者，拟斩立决，而故杀则并无加重明文。检查嘉庆十九年广西省题唐老(同)〔向〕故杀七岁幼孩杨小晚一案，该省比照谋杀十岁以下幼孩例问拟，经本部以唐老向砍毙杨小晚，系临时故杀，并非蓄意谋害，若即拟以斩决，设遇谋杀幼孩之案，转无以示区别。将唐老向仍改依故杀律拟斩监候，题结在案。此案黄秉因被七岁幼孩马五觔子叫骂，一时气(忿)〔愤〕，顿起杀机，将马五觔子殴伤致毙。据该都统讯明，实系临时故杀，并非蓄意谋害。查黄秉虽系遣犯，与平人有间，又系用所带木枷打毙人命，情节似为稍重。第该犯究系平常发遣人犯，以在配杀人而论，例应仍按本律问拟，且该犯业已恭逢大赦援免，即系无罪之人，自当按其后犯罪名科断。今该犯致毙七龄幼孩马五觔子，系属临时故杀，并非蓄意谋害，核与唐老向故杀幼孩之案情事相同，唐老向一案既由立决改拟监候，似可照履。道光二年陕西司说帖。(《刑案汇览》卷3，名例·徒流人又犯罪·平常遣犯故杀幼孩仍拟斩候。C－5－J－3－P－55)
评析：
道光二年(1822年)乌鲁木齐都统审理屯犯黄秉故杀马五觔子案，对刑犯服刑期杀幼孩是否加重处罚存在疑难。
明确引用了条例。
先例是嘉庆十七年广西省唐老向故杀七岁童杨小晚，因为是故杀而非谋杀，判决时没有加重。通过比较先例与此案的情节，认为两案都是临时故杀，而非谋杀，加之遇到大赦，所以适用先例的定罪与量刑。此处先例是作为法律适用的依据。
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