实验三:股权转让合同模拟
一、实验目标
熟悉股权转让的限制、强制执行的股权转让、异议股东的股权回购请求权等基本原理；能够草拟有限责任公司股权转让协议。
二、实验要求
明确公司法在此问题上对有限责任公司与股份有限公司所作出的不同规定，结合合同条款的设计体会这种不同的实质，熟悉股权转让合同中不同条款的功能。
三、实验原理
（一）股权转让的法定限制
1.转让场所限制。《公司法》第139条规定，股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。
2.转让方式法定。《公司法》第140条规定，记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让。无记名股票，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。
3.特定人的股份转让受到限制。
（1）有限责任公司股东向股东以外的人转让股权的限制。《公司法》第72条规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股份，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
（2）发起人股份转让的限制。《公司法》第142条第1款规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。
（3）董事、监事和高级管理人员转让股份的限制。《公司法》第142条第2款规定，公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有的本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程亦可作出其他限制性规定。
（4）公司收购自己股份的限制。《公司法》第143条规定，公司不得收购本公司股份。但是有以下情形之一者除外:①减少公司注册资本；②与持有本公司的其他公司合并；③将股份奖励给本公司职工；④股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。属于第①项情形的，应当自收购之日起10日内注销；属于第②、④项情形的，应当在6个月内转让或者注销。公司依照第③项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5%；用于收购的资金应当从公司税后利润中支出；所收购的股份应当在1年内转让给职工。
（二）强制执行下的股权转让
根据《公司法》第73条的规定，人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。
（三）异议股东的股权回购请求权
总体而言，因为有限责任公司封闭性较强，股份流通较不自由，因此法律规定的有限责任公司股东得请求股权回购的事由比股份有限公司股东显著为多。
关于有限责任公司股东的股权回购请求权，我国《公司法》第75条规定，有下列情形之一的，对股东会该项投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购股权:（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。
关于股份有限公司股东的股权回购请求权，我国《公司法》第92条规定，发起人、认股人缴纳股款或者交付抵做股款的出资后，发生未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形，可以请求抽回资本。同时，《公司法》第143条第1款第4项规定，股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，可以要求公司收购其股份。
四、实验材料
合同范本
股权转让合同范本
股权转让合同（有限责任公司）[20]
本股权转让合同由以下双方在友好协商、平等、自愿、互利互惠的基础，于______年______月______日在______签署。
合同双方:__________________________________________
出让方:__________________________________________
注册地址:__________________________________________
法定代表人______:职务:_____________________
受让方:__________________________________________
注册地址:__________________________________________
法定代表人:______职务:_____________________
鉴于:__________________________________________
1.______公司是一家于______年______月______日在______合法注册成立并有效存续的有限责任公司（以下简称“______”）注册号为:_____________________
法定地址:__________________________________________
经营范围:__________________________________________
法定代表人:__________________________________________
注册资本:__________________________________________
2.出让方在签订合同之日为__________________的合法股东，其出资______元，占______注册资本总额的______%。
3.现出让方与受让方经友好协商，在平等、自愿、互利互惠的基础上，一致同意出让方将其所拥有的______的______%的股份转让给受让方，而签署本《股权转让合同》。
定义:____________
除法律以及本合同另有规定或约定外，本合同词语及名称的定义及含义依下列解释为准:【略】
第一章 股权的转让
1.1 合同标的
出让方将其所持有的______公司______%的股权转让给受让方。
1.2 转让基准日
本次股权转让基准日为______年______月______日。
1.3 转让价款
本合同标的转让总价款为______元（大写:______整）。
1.4 股款期限
自本合同生效之日起______日内，受让方应向出让方支付全部转让价款。出让方应在收到受让方支付的全部款项后______个工作日内向受让方开具发票，并将该发票送达受让方。
第二章 声明和保证
2.1 出让方向受让方声明和保证:
2.1.1 【有处分权的保证，略】
2.1.2 【签署合同之前未向第三方处分的保证，略】
2.1.3 【签署合同之后不会向第三方处分的保证，略】
2.1.4 【不因出让方原因或第三方原因而依法受到限制的保证，略】
2.1.5 【已经征得其他股东同意的保证、积极协助受让方办理合同标的转让的手续的保证、向受让方提供公司全部材料的保证，略】
2.1.6 【政府许可、批准、授权持续有效性的保证，略】
2.2 受让方向出让方的声明和保证:
2.2.1 【在办理股权变更登记之前符合法律规定的受让合同标的的条件的保证，略】
2.2.2 【有足够的资金能力收购合同标的的保证，略】
第三章 双方的权利和义务
3.1 自本合同生效之日起，出让方丧失其对______的______%的股权，对该部分股权，出让方不再享有任何权利，也不再承担任何义务；受让方根据有关法律及______章程的规定，按照其所受让的股权比例享有权利，并承担相应的义务。
3.2本合同签署之日起_________日内，出让方应负责组织召开_________股东会、董事会，保证股东会批准本次股权转让，并就______章程的修改签署有关协议或制定修正案。
3.3本合同生效之日起______日内，出让方应与受让方共同完成______股东会、董事会的改组，并完成股权转让的全部法律文件。
3.4 在按照本合同第3.3条约定完成本次股权转让的全部法律文件之日起______日内，出让方应协助受让方按照法律、法规及时向有关机关办理变更登记。
3.5______所负债务以______会计师事务所于______年______月______日出具的审计报告（附件1）为准。如有负债，则由出让方自行承担偿还责任。受让方对此不承担任何责任，出让方亦不得以______资产承担偿还责任。
3.6出让方应在本协议签署之日起______日内，负责将本次股权转让基准日前______资产负债表（附件2）中所反映的全部应收债权收回公司。
第四章 保密条款【略】
第五章 合同生效日
5.1 下列条件全部成就之日方为本合同的生效之日:
5.1.1 本合同经双方签署后，自本合同文首所载日期，本合同即成立。
5.1.2 出让方应完成本合同所约定的出让方应当在合同生效日前完成的事项。
受让方应完成本合同所约定的受让方应当在合同生效日前完成的事项。
股东会批准本次股权转让。
出让方按本协议第3.6条约定在本次股权转让基准日前______资产负债表中所反映的全部应收债权收回公司。
第六章 不可抗力【略】
第七章 违约责任
7.1 任何一方因违反本合同项下作出的声明、保证及其他义务的，应承担违约责任，造成对方经济损失的，还应承担赔偿责任。此赔偿责任应包括对方因此遭受的全部经济损失（包括但不限于对方因此支付的全部诉讼费用、律师费）。
7.2 如出让方违反本合同之任何一项义务、声明和保证，须向受让方支付违约金，违约金为转让价款的______%。如果导致受让方无法受让合同标的，则出让方应向受让方退还已支付的所有款项，并赔偿受让方由此遭受的一切直接和间接损失（包括但不限于受让方因此支付的全部诉讼费用和律师费）。
7.3 如受让方违反本合同之任何一项义务、声明和保证，须向出让方支付违约金，违约金为转让价款的______%。如果造成出让方损失的，则受让方应向出让方赔偿出让方为此遭受的一切直接和间接损失（包括但不限于受让方因此支付的全部诉讼费用和律师费）。
7.4 若受让方在合同生效日之后非依法单方解除合同，则出让方有权要求受让方支付违约金，违约金为转让价款总额的______%。若出让方在合同已生效之后非依法单方解除合同，则受让方有权要求出让方支付违约金，违约金为转让价款总额的______%。
7.5在本合同生效后______个月内出让方未能协助受让方共同完成股权转让的全部法律手续（包括但不限于变更登记等），受让方有权解除本合同。合同解除后，出让方应向受让方退还已支付的所有款项，并赔偿受让方由此遭受的一切直接和间接损失（包括但不限于受让方因此支付的全部诉讼费用和律师费）。
7.6 根据本协议第3.5条的规定，__________________所负债务以会计师事务所于______年______月______日出具的审计报告为准。如有负债，则由出让方自行承担偿还责任。若债权人要求______依法承担偿还责任且公司也已实际履行给付义务的，则出让方应在公司履行给付义务之日起______日内，将全部款项支付给公司。若出让方在本条规定期限内不能将全部款项支付给公司，则双方同意由出让方就未支付部分按本次转让______%股权的转让价格标准折算己方所持有的相应股权转让给受让方，出让方未支付部分款项由受让方向公司支付。
7.7 根据本协议第七章各条款的约定，出让方应向受让方支付违约金的，出让方应在收到受让方发出的支付通知之日起______日内，按本协议第七章规定的违约金标准将全部违约金支付给受让方。若出让方未能在本条规定期限内将全部违约金支付给受让方，则双方同意由出让方就未支付的违约金按本次转让______%股权的转让价格标准折算己方持有的______公司的相应股权转让给受让方。
7.8 根据本协议第七章各条款的约定，受让方应向出让方支付违约金的，受让方应在收到出让方发出的支付通知之日起______日内，按本协议第七章规定的违约金标准将全部违约金支付给出让方。若受让方未能在本条规定期限内将全部违约金支付给出让方，则双方同意由受让方就未支付的违约金按本次转让______%股权的转让价格标准折算己方持有的______公司的相应股权转让给出让方。
第八章 其他【略】
五、实验过程
步骤一:起草当事人条款。
当事人条款在于明确合同当事人的基本情况。先写转让方后写受让方，具体内容是:
1.当事人双方的姓名或名称。同时应当用括号的形式注明双方简称。还可以用“甲方”代替转让方，用“乙方”代替受让方。
2.法定代表人及其职务。
3.法定住所。
4.委托代理人及其职务。
5.联系方式。
6.开户银行及账号。
7.双方的经纪机构及联系方式。或可在尾部标明有关的产权经纪人。
以上七项中，1～3项是任何股权转让合同必须具备的内容，4～7项可以视具体情况而定。
步骤二:起草“鉴于条款”。
“鉴于条款”（whereas），常用“鉴于……”语句，故得此名。它通常是用以说明双方当事人法律主体资格、股权转让背景、立约意愿和目的以及合同的标的的叙述性条款。一旦双方发生争议，“鉴于条款”对双方缔约目的以及具体条款的解释会起到一定的作用。一般而言，“鉴于条款”由以下部分组成:
1.拟转让股权所属企业的基本情况。包括企业性质、成立时间以及工商注册号。
2.转让方和受让方的基本情况。包括企业性质、工商注册号以及转让方持股数额。
3.双方拟交易股权的意思表示。
4.股权转让所依据的法律以及合同正文的引文。
此外，对某些概念的定义也属于“鉴于条款”的范畴，一般位于合同引文之后正文之前。可以对如股权、合同生效日、合同签署之日、注册资本、合同标的、法律、法规等概念作出解释。
步骤三:起草标的基本情况与价金条款。
首先，应当对转让标的的基本情况进行介绍，包括拟出让的股权占公司总资产的比例、股份数额、股权的性质以及转让标的上所设质权的情况。其次，应当载明价金条款。价金条款的主要内容是明确股权转让的成交价格以及交付时间和方式，如果条件具备，还应在总价款下列明总价款的构成及计算方式。支付时间可以由当事人自行约定。支付方式可以是即时支付、定期支付或分期支付。
步骤四:起草出让方、受让方的保证条款。
出让人应当声明并保证其所拥有的对拟转让股权合法有效的处分权，以及在合同签署前后影响股权行使的有关事项。这些内容旨在防止合同受让方由于信息不对称而可能受侵害。除了上述保证内容，很多情况下，受让人为了预防风险，往往要求出让人对公司的文件、会计账表、营业状况、资产清单与状况等情况作诚实、详细、真实的陈述。
受让人的义务即在于依照合同约定的时间和方式支付价款，因此，与转让保证条款相对应的，需要拟定受让人保证条款。
步骤五:起草过渡期条款。
过渡期条款包括但不限于以下内容:
1.限制股权出让人继续利用股东身份从事与公司经营事务有关的活动，目的在于防止出让人在丧失股东身份之前非法获取利益，或采取恶意行为使公司资产价值减少。因此，可以在过渡条款中约定，出让方在此期间内，不得进行股利或红利的分派，不得将其公司资产、股权出售、转移、抵押，不得解聘专业管理人员和技术人员。此外，非经买方同意，不得与第三者从事任何对目标公司的营运或财务状况有损害的行为。
2.双方约定对股权转让合同所涉及的一切资料和信息负有保密的义务。
步骤六:起草合同生效、保密、不可抗力条款。
步骤七:起草违约责任和合同解除条款。
违约责任形式通常有三种:约定定金、约定违约金与约定违约赔偿金。除了约定违约形式以外，还应当结合股权转让的特殊性质对可能出现的违约形态作出约定，这种约定可采取列举式和概括式相结合的方式。同样，合同解除条款也应当结合股权转让的特殊性来设计。详情参照实验材料。
步骤八:起草其他条款。
其他条款包括:
1.合同的修改。一般而言对合同的修改应当以书面的形式由双方签署确定。
2.通知条款。即有关合同中所涉及的通知的送达方式。
3.可分割性条款。即约定若合同中的部分条款被仲裁机构或法院认定无效，其他条款的效力不受影响，仍为有效。
4.费用承担条款。
5.争议解决条款。
6.结束语:“本合同一______式份，双方各持______份，存档______份，交有关机关备案一份，均具有同等法律效力。”
7.合同当事人双方（法定代表人）签字盖章以及合同的签订时间。
六、拓展思考
有限责任公司出资的转让需要经半数以上股东的同意；而股份有限公司股份的转让则不需要这一程序。试思考，造成这一区别的主要原因是什么？
七、课后训练
1.股权转让合同无特别的成立生效要件，则受让方何时取得股东权？
2.因股权转让导致一人公司，对该股权转让合同的效力如何认定？
3.参考有关材料，尝试起草一份股份有限公司的股权转让合同。
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