在采用一般销售条件第4条之前的竞争状况
104.正如GSK所正确地指出的,在许多成员国,可以得到国家疾病保险方案补偿的药品领域,仍将有以下特点,即,国家进行管制,而这种管制超出了对经济活动进行调节的范畴,(68)特别是在价格方面更是如此。不同国家进行不同的管制,各国管制的并存会使竞争产生扭曲。(69)不仅如此,这种并存还趋向于将这一市场分割为不同的成员国市场(70)。
105.但根据上述第67~70段所引用的判例法,必须是协议所在领域的管制活动消除了竞争的可能性,因而不再有什么竞争来让这个协议去阻碍、扭曲或限制时,该协议才能不受第81条(1)禁止。
106.但本案中,药品生产商之间存在着竞争,正如GSK在其书面意见中以及在听审过程中所指出的那样,这种竞争主要发生在价格以外的竞争要素
ce of regulation which go beyond the mere regulation of an economic activity”。下画线的两个regulation译法不同。这是考虑到我国经济法学界的习惯用法。上,特别是创新上。(71)
107.此外,某个生产商与它的销售商之间,以及平行贸易商与国内销售商之间也可能存在竞争——平行贸易利用的是各成员国的管制所造成的巨大价格差异;而且如果药品享有专利保护,因而给专利权人带来暂时的垄断地位,则在专利期满前,后一类竞争(72)是这一领域进行价格竞争的唯一方式。对此,GSK在其书面意见中已经主张过。
108.因此,GSK所说的管制情况虽然能够限制竞争,却不能消除竞争,因而,不能排除第81条(1)的适用。
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