股权转让的一般法律效力要件

一、股权转让的一般法律效力要件

在企业并购过程中，首先应该考虑的是其合法性问题。从实践看，股权转让行为，可以分为有效的转让行为和无效的转让行为。但是，对于什么是无效的股权转让行为以及对于无效的股权转让行为应当如何处理，我国现行的《公司法》、《中外合资经营企业法》、《外资企业法》以及关于企业联营和企业登记的法律、法规都没有明确的规定。目前，认定股权转让的合法性问题，只能参照《民法通则》、《合同法》、《公司法》以及其他法律、法规来衡量。

（一）股权转让的主体必须符合法律规定

如果进行股权转让的当事人不符合法律规定的股权转让的主体资格，那么就会导致股权转让的行为无效。从法律角度看，以下三种情况被认为转让的主体不符合法律规定：

1．有限责任公司没有依法成立

如有限责任公司、中外合资经营企业、中外合作经营企业或者联营企业没有依法成立，也就是说企业或者公司没有依法取得法人资格。企业没有法人资格，当然出资各方都不具有股东资格。

2．受让方没有依法取得股东的资格

比如有人受让某联营企业的股权后，在没有依法办理转让法定手续的情况下，就转让自己的出资，此时他就不具有股东资格。

3．未在法定主体之间进行转让

如法人股只能在法人之间进行转让，内部职工股只能在公司内部职工之间进行转让，如果超出转让主体的范围，则会因主体不合法而导致转让的行为违反法律规定。

（二）股权转让的标的必须符合法律规定

转让的股权必须是依法可以转让的，如果转让的标的是法律禁止转让的，那么转让的行为是无效的。如国有股权的转让或者合资企业出资额的转让，没有依法报经批准；公司发起人持有的本公司股份一年内不得转让，而其在一年内进行的股份转让；在股票交易市场上转让的股票不是上市的股票，等等。

（三）股权转让的方式必须符合法律规定

股权转让的方式必须遵循国家关于股权转让的有关法律、法规的规定，才能发生法律效力。一般来讲，股权转让方式违反法律规定主要表现为以下两种情况：

1．违反法律规定的转让方式

我国《公司法》规定，股权转让必须按照法律规定的方式进行，如记名股票的转让必须委托证券公司在证券交易场所通过集中竞价的方式进行，内部职工股应当采取协议转让的方式转让，有限责任公司的出资通过协议的方式转让等。除此外即为违反法律规定的转让方式。

2．违反法律规定的转让要件

我国《公司法》规定，在公司章程没有特别规定的情况下，有限责任公司的股东向股东以外的人转让其出资时必须经过其他股东过半数同意。中外合资经营企业、中外合作经营企业或联营企业的一方向第三者转让自己的出资，必须经合营、合作或联营他方的同意。中外合资经营企业、中外合作经营企业的一方转让自己的股权，还应当报经我国批准其设立的外经贸部门批准。国有股的转让必须报经有关部门批准等。除此外即为违反法律规定的转让要件。

另外，还必须及时依法办理变更登记。根据《公司登记管理条例》规定，有限责任公司和记名股票的股东转让自己的出资后，公司应将受让人有关出资的事项记载于股东名册。中外合资、中外合作经营企业以及联营企业一方转让自己出资的，应当到工商管理机关办理企业法人变更登记手续。

（四）损害国家、集体或者第三人利益的转让行为不受法律保护

如转让国有、集体企业的出资时，转让方没有对资产进行评估即进行转让的转让行为；转让价格明显低于资产的价值，从而造成国有资产严重流失的转让行为；或者转让股权的目的是为了逃避债务等严重损害他人利益的转让行为等。这些转让行为从行为开始时就不受法律保护。

从司法实践看，股权转让行为属于以上四种情况之一的，往往被认定为无效。无效的股权转让行为，从行为开始时就不具备法律效力，不受法律保护。