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经济上诉状

时间:2023-04-05 理论教育 版权反馈
【摘要】:2.首部经济起诉状的首部包括当事人基本情况和案由两部分。

第五章 经济司法文书

第一节 经济司法文书概述

一、经济司法文书的概念

经济司法文书,是指公安机关、国家安全机关、检察机关、法院、监狱等司法机关、律师组织、公证机关、仲裁机关、当事人及诉讼参与人依法制作的处理各类经济诉讼案件及非诉讼事件的具有法律效力或法律意义的文书的总称。

二、经济司法文书的特点

经济司法文书具有形式的程式性、制作的合法性和使用的广泛性的特点。

三、经济司法文书的作用

经济司法文书是经济司法实践活动的忠实记录,是实施法律的有效保证。

四、经济司法文书的制作要求

1.经济司法文书的选材

经济司法文书的选材要做到:选材要真实、准确;选材要有针对性,要符合案件性质。

2.经济司法文书的结构

经济司法文书具有国家公文的性质,而且具有一定的强制性的法律效用。为了准确无误地实现这种效能,各类司法文书都规定了具体明确的格式结构、内容要素、规范用语。

3.经济司法文书的表述

经济司法文书的格式常用的表达方式有记叙、议论、说明三种。

4.经济司法文书的语言

经济司法文书属于公文语体,由于它具有法律效力,所以对语言要求很高。主要体现在准确性、简洁性、朴实性三方面。

第二节 经济起诉状

一、经济起诉状的概念

经济起诉状,是指企事业单位、机关团体等法人组织或公民个人因为自己的经济利益受到侵害和损失,或者与其他法人组织或个人发生经济纠纷,向法院提起诉讼,请求法院依法行使国家审判权,依法进行裁判,以保护自己的合法权益的法律文书。

二、经济起诉状的写作

经济起诉状的结构分为标题、首部、正文和尾部四部分。

1.标题

经济起诉状的标题可以直接写成《经济起诉状》、《××××经济起诉状》、《××××经济纠纷起诉状》等,直截明确,一目了然。

2.首部

经济起诉状的首部包括当事人基本情况和案由两部分。

应当依次写明原告人、被告人的姓名、年龄、民族、职业、住址等。如果有多个被告人,要依次写明多个被告人的基本情况。

案由是对诉讼内容的高度概括,主要写明经济纠纷的具体性质。

3.正文

经济起诉状的正文包括诉讼请求、事实和理由、证据和证据来源四个部分。

4.尾部

经济起诉状的尾部为落款、附项、日期等内容。

【例 文】

××××大理石材料运输合同纠纷起诉状

原告:××县城大理石厂

地址:××县城××区×××街××号,联系电话:××××××

法定代表人:李××,男35岁,××县城大理石厂厂长

地址:××县城××区×街××号,联系电话:××××××

委托代理人:王××,××区法律顾问处律师

地址:××县城××区×街××号,联系电话:××××××

被告人:××县城运输总公司

地址:××县城××区×街××号。联系电话:××××××

请求事项:

判准被告××县货运总公司按期履行大理石材料的货物运输合同,并且支付未按时运输的违约金。

事实及理由:

某市大理石厂与该公司与2006年×月×日签订了公路货物运输合同。大理石厂要求货运总公司将50万立方米的大理石材料运输到某县城加工。

2006年×月×日,货运公司派汽车队到大理石厂承运大理石材料。在办理手续时,汽车队长要求大理石厂提供准运证明。大理石厂厂长说,以前运输大理石产品,从来不需要办理准运证明。汽车队长说,大理石产品需不需要办理准运证明他不管,但是大理石材料必须办理准运证明,因为运输途中有几处管理涵洞,能否承受得起重压他不知道。大理石厂厂长认为是汽车队长在有意刁难,坚持让他不办准运证明就装车运输。汽车队长不同意。最后汽车队长只好让所有的汽车放空开回货运公司。

大理石厂找到货运总公司交涉,未果,诉讼至法院,要求货运总公司履行合同,并且支付违约金。

希望××县××××法院依法判如所请,以维权益。

证据和证据来源:(共15页)

1.证据(1)

2.证据(2)和(3)

3.证据(4)和(5)

谨呈

区人民法院

附:1.本诉状副本1份

  2.证据(1)~(5)

原告起诉人:某县城大理石厂(盖章)

原告委托代理人:王××

2006年×月×日

【例文评析】

该诉状目的是请求履行大理石材料的货物运输合同。格式完整,条理清楚,请求事项明确、要求具体。事实与理由部分将双方争议的问题焦点交代清楚,诉讼请求重点突出、明确。

第三节 经济答辩状

一、经济答辩状的概念

经济答辩状,是指在经济纠纷诉讼过程中,被告人或者被上诉人针对原告的起诉状或上诉状中的内容作出回答和辩驳的书状。

民事和行政诉讼法规定,被告收到人民法院送达的起诉状副本后15日内应该提交答辩状,人民法院收到答辩状后,应当在5日内将答辩状副本发送原告;被上诉人收到原审人民法院送达的上诉状副本后15日内应当提出答辩状。民事诉讼法又规定,当事人不提交答辩状的,不影响人民法院对案件的审理。

二、经济答辩状的写作

经济答辩状的结构一般包括标题、首部、正文、尾部。

1.标题

经济答辩状的标题一般写成《答辩状》、《××××答辩状》、《××××合同纠纷答辩状》,不分一审还是二审的标题都应当简洁明了地写明其性质和内容。

2.首部

经济答辩状的首部写答辩人的基本情况。包括应当依次写明答辩人的姓名、年龄、民族、职业、住址等。具体内容与起诉状基本相同。

3.正文

经济答辩状的正文部分有三项内容:答辩缘由、答辩理由和诉讼请求。理由是中心和重点,诉讼请求应当针对原告起诉的事项提出自己的答辩意见和不同意见。

4.尾部

经济答辩状的尾部应写明受诉法院名称、附项、起诉人姓名或名称、起诉状制作日期。

其中,附项部分要注明副本的份数,如起诉时提交证据的,还要依次注明证据的名称和数量。

【例 文】

大理石材料运输合同纠纷答辩状

答辩人:××县汽车运输总公司,联系电话:××××××

地址:××县城××区×××街××号。联系电话:××××××

法定代表人:张××,男,38岁,××县汽车运输总公司经理

地址:××县城××区×××街××号。联系电话:××××××

委托代理人:李××,杨××,××县×区法律顾问处律师

地址:××县城××区×街××号。联系电话:××××××

××县汽车运输总公司,因××县城大理石厂诉讼××县汽车运输总公司“大理石材料运输合同纠纷”一案,现提出答辩意见如下:

1.××县汽车运输总公司与××县城大理石厂于1994年4 月5日签订了公路货物运输合同。大理石厂要求货运总公司将50万立方米的大理石材料运输到某县城加工。1994年4月16日,货运公司派汽车队到大理石厂承运大理石材料。在办理手续时,汽车队长要求大理石厂提供准运证明。根据中华人民共和国《公路货物运输合同实施细则》第9条规定“长大、笨重货物,危险品和国家限运以及需要办理检疫、商检、海关、公安、监理手续的货物,交运前,委托方应提供原告机关的准许证明。”由于大理石材料属于长大、笨重货物,因此,××县城大理石厂在委托运输时,应当办理相应的各种合法运输手续。但是在履行合同过程中,××县城大理石厂未能办理应当由其办理的准运证明,导致影响了货物运输的实施和合同的履行。

2.××县城大理石厂时至今日,都未能够按照中华人民共和国《公路货物运输合同实施细则》第9条规定办理应当由其办理的准运证明,是导致影响货物运输合同的履行的原因。所以,原告的诉讼请求不符合事实,也没有法律依据。

3.请求人民法院依据中华人民共和国《公路货物运输合同实施细则》的规定,对我公司的合法权益加以确认和保护,驳回原告的无理请求。

此致

××县××区人民法院

附:1.证据(1、3)

  2.证据(2、4、5)

答辩人:××县汽车运输总公司(盖章)

法定代表人:张××

委托代理人:李××

      ××××年×月×日

【例文评析】

本文是大理石材料运输合同纠纷的答辩状。表面上看是××县汽车运输总公司违约,但根据中华人民共和国《公路货物运输合同实施细则》,实际上是××县城大理石厂违约。因此,××县汽车运输总公司依据中华人民共和国《公路货物运输合同实施细则》的相关规定进行答辩,该答辩状事实清楚、合法有据,力求得到人民法院的支持。

第四节 经济上诉状

一、经济上诉状的概念

经济上诉状,是指在经济纠纷经济诉讼案件中,有权提出上诉的当事人、有独立请求权的第三人,或者他们的法定代理人,因为不服地方一审人民法院的审判或裁定,在法定上诉期内,向原审法院的上一级法院要求撤销、变更原审裁判,或者提出重新审判要求所提出的书状。

我国法律规定,案件审理实行二审终审制。当事人对第一审判决不服,有权提出上诉,任何人不得以任何借口剥夺其上诉权。

民事案件当事人不服第一审判决的上诉期限为15日(如果当事人不在我国领域内居住,上诉期限为60日)。不服第一审裁定的上诉期限为10日。以上期限,从当事人接到判决书或裁定书的第二日起计算。行政案件上诉期限与民事案件相同。

刑事案件上诉期限为10日,但杀人、强奸、抢劫、爆炸及其他严重危害公共安全应当判处死刑的犯罪分子,上诉期限为3日。以上期限,从当事人接到判决书的第二日起计算。

上诉是法律赋予公民的一种诉讼权利,是第二审人民法院进行审理的根据,对于第二审人民法院作出正确的裁决有着重要的作用。

二、经济上诉状的写作

经济上诉状的结构一般包括标题、首部、正文和尾部四部分。

1.标题

经济上诉状的标题应当直截了当地写明案件的性质和名称,例如《上诉状》、《××××上诉状》、《××××经济纠纷上诉状》、《××××合同纠纷上诉状》等。

2.首部

经济上诉状的首部应当写明当事人的基本情况,应当写明上诉人、被上诉人的姓名、年龄、民族、职业、住址等情况。同时,还应当写明当事人在一审中的诉讼地位,例如“上诉人(一审原告):×××;被上诉人(一审被告):×××。”

3.正文

经济上诉状的正文包括案由、上诉请求和上诉理由三部分。

4.尾部

经济上诉状的尾部为落款、附项、日期等内容。

【例 文】(基本格式)

×××××经济纠纷上诉状

上诉人:×××,男,××岁,×××市(县)人

地址:××县城××区×××街××号。联系电话:××××××

法定代表人:×××,男,××岁,××县××××公司经理

地址:××县城××区×××街××号。联系电话:××××××

委托代理人:×××,×××,××县×区法律顾问处律师

地址:××县城××区×街××号。联系电话:××××××

上诉人因×××起诉×××经济赔偿一案,×××因不服×××市××区人民法院2006年×月×日××经字第××号的判决,现提出上述,诉讼的请求和理由如下

1.根据×××××,××××,原判决×××××××××××××,××××无事实和法律依据。

2.原判决赔偿××元,××××××违反了我国《×××××××》法相关的精神,因此是违反事实和法律的。

综上所诉,原判决在认定事实和法律上均有不当之处,特上诉你院,请求你院依法办事,撤销原判,给予公正判决,维护上诉人的合法权益。

此致

×××市中级人民法院

附:1.本上诉状副本1份

  2.证据(1)~(5)

上诉人:××××公司(盖章)

上诉委托代理人:×××

2006年×月×日

【例文评析】

本文提供了经济上诉状的基本格式,可以根据这种格式补充相关内容进行写作。经济上诉状与经济答辩状写法相类似,可以 参考经济答辩状的内容进行写作。

第五节 经济申诉状

一、经济申诉状的概念

经济申诉状,是指在经济纠纷的经济诉讼案件中,有权提出上诉的当事人、有独立请求权的第三人,或者他们的法定代理人,因为认为已经发生法律效力的判决、裁定有错误,向人民法院、人民检察院或者有关单位提出申请,要求复查、纠正的书状。

二、经济申诉状的写作

经济申诉状的结构一般包括标题、首部、正文和尾部四部分。

1.标题

经济申诉状的标题应当直截了当地写明案件的性质和名称,例如《申诉状》、《××××申诉状》、《××××经济纠纷申诉状》、《××××合同纠纷申诉状》等。

2.首部

经济申诉状的首部应当写明当事人的基本情况,应当写明申诉人、被申诉人的姓名、年龄、民族、职业、住址等情况。

3.正文

经济申诉状的正文包括案由、上诉请求和上诉理由三部分。

4.尾部

经济申诉状的尾部为落款、附项、日期等内容。

【例 文】(基本格式)

×××××经济纠纷申诉状

申诉人(原审被告):××市××××有限责任公司

地址:××县城××区×××街××号。联系电话:××××××

法定代表人:×××,男,××岁,××县××××公司经理

地址:××县城××区×××街××号。联系电话:××××××

委托代理人:×××,×××,××县×区法律顾问处律师

地址:××县城××区×街××号。联系电话:××××××

上诉人因×××起诉×××经济赔偿一案,×××因不服×××市××区人民法院2006年×月×日××经字第××号的判决,现提出申诉,申诉的请求和理由如下:

1.根据×××××,××××,原判决×××××××××××××,××××无事实和法律依据。

2.原判决赔偿××元,××××××,违反了我国《×××××××》法相关的精神,因此是违反事实和法律的。

综上所述,原判决在认定事实和法律上均有不当之处,特向你院提出申诉,请求你院依法办事,撤销原判,给予公正判决,维护上申诉人的合法权益。

此致

××市中级人民法院

附:1.本上诉状副本1份

  2.证据(1)~(5)

上申诉人:××××公司(盖章)

申诉委托代理人:×××

2006年×月×日

【例文评析】

本例文提供了经济申诉状的基本格式,可以根据这种格式进行相关内容的写作。申诉状与经济答辩状写法相类似,可以参考经济答辩状的内容进行写作。

第六节 经济诉讼撤诉书

一、经济诉讼撤诉书的概念

经济撤诉书,是指原告向人民法院提出撤回起诉的书状。

二、经济撤诉书的写作

经济撤诉书的结构由标题、正文、呈送单位、署名四部分组成。它和申请书的格式基本相同。

1.标题

经济诉讼撤诉书的标题可以直接写为《撤诉书》、《××××撤诉书》、《关于××××案件的撤诉申请书》等。

2.正文

经济诉讼撤诉书的正文应当包括案由、撤诉理由、撤诉请求。语言应当简洁明确。

3.呈送单位

经济诉讼撤诉书的呈送单位应当是原起诉法院。

4.署名

经济诉讼撤诉书的撤诉人应当是起诉人。必须由起诉人亲自签名、盖章。如果是法人的,应当写明单位全称和法定代表人姓名,再加盖印章。最后再写明申请撤诉时间。

【例 文】

××××经济撤诉书

××××人民法院:

××××集团公司与××××集团公司,因为原材料采购合同质量问题和经费纠纷一案,于××××年×月×日,向××××人民法院提起诉讼。在诉讼期间,因为原告××××集团公司与我集团公司经过多次沟通协商,在平等一致协商的基础上,我集团公司与××××集团公司已经达成了质量赔偿和经费纠纷解决方案,得到了圆满的解决,双方已经按照重新修改的合同履行完毕。进行诉讼已经没有必要和意义,因此特向××××人民法院提出申请,申请撤销“××××集团公司与××××集团公司经济纠纷”一案的起诉,请××××人民法院给予批准。

此致

××××人民法院

申请人:××××集团公司(印章)

法定代表人:×××(印章)

2006年×月×日

【例文评析】

本撤诉书撤诉理由、撤诉请求清楚明白,语言简洁明确。

第七节 经济诉讼保全申请书

一、经济诉讼保全申请书的概念

经济诉讼保全申请书,是指在经济纠纷的经济诉讼案件中,原告方的当事人、有独立请求权的第三人,或者他们的法定代理人,请求人民法院对那些与本案有关的财物、资金、诉讼标的物、证据等采取保全措施的法律文书。

二、经济诉讼保全申请书的写作

经济诉讼保全申请书的结构一般包括标题、首部、正文和尾部四部分。

1.标题

经济诉讼保全申请书的标题应当直截了当地写明案件的性质和名称,例如《经济诉讼证据保全申请书》、《××××经济诉讼证据保全申请书》、《××××经济纠纷房屋保全申请书申诉状》、《××××经济诉讼财产保全申请书》、《××××经济诉讼资金保全申请书》等。

2.首部

经济诉讼保全申请书的首部应当写明当事人的基本情况,写明申请人、被申请人的姓名、年龄、民族、职业、住址、工作单位等情况。

3.正文

经济诉讼保全申请书的正文包括申请事项、申请理由两部分。申请事项,应当具体准确,写清采取保全措施的标的物及其数量、名称;申请理由应当写明原因及其必要性,而且应当符合法律规定。

4.尾部

经济诉讼保全申请书的尾部应当写明呈送申请执行的法院、申请人的落款、申请日期等内容。

【例 文】(基本格式)

××××证据保全申请书

申请人:×××

被申请人:×××

申请事项:1.因为×××××需要,申请保全××××证据。

2.申请保全××××,××××,××××××证据。

申请理由:1.因为×××××,需要申请保全××××证据。

2.保全××××证据,可以××××,××××××,有利于原告获得相应的赔偿。

3.××××证据对于案件审理具有关键性的证据作用。

此致

×××××人民法院

申请人:×××

申请日期:××××年×月×日

【例文评析】

本格式是证据保全申请书的基本格式,其结构完整详细,条理清楚,只需要根据不同案件的具体证据内容进行更改就可以写出证据保全申请书。

第八节 经济诉讼先予执行申请书

一、经济诉讼先予执行申请书的概念

经济诉讼先予执行申请书,是指在经济纠纷的经济诉讼案件中,原告方的当事人、有独立请求权的第三人,或者他们的法定代理人,因为经营需要或者其他需要,在案件起诉后或者在审理过程中,案件尚未判决之前,请求人民法院对事先裁定被告人支付一定数量的资金款项或者特定物质的法律申请文书。

二、经济诉讼先予执行申请书的写作

经济诉讼先予执行申请书的结构一般包括标题、首部、正文和尾部四部分。

1.标题

经济诉讼先予执行申请书的标题应当直截了当地写明案件的性质和名称,例如《先予执行申请书》、《××××经济诉讼先予执行申请书》、《××××经济诉讼资金款项先予执行申请书》、《××××经济诉讼住院治疗费用先予执行申请书》等。

2.首部

经济诉讼先予执行申请书的首部应当写明申请人和被申请人的基本情况,应当写明申请人、被申请人的姓名、年龄、民族、职业、住址、工作单位等情况。

3.正文

经济诉讼先予执行申请书的正文包括申请事项、申请理由两部分。申请事项应当具体准确,写清采取先予执行的资金及标的物及其数量、名称;申请理由应当写明原因及其必要性,而且应当符合法律规定。

4.尾部

经济诉讼先予执行申请书的尾部应当写明呈送申请先予执行的法院、申请人的落款、申请日期等内容。

【例 文】(基本格式)

××××先予执行书

申请人:×××

被申请人:×××公司

申请事项:1.因为×××××需要,特申请先予执行×××××公司××××,×××××。

2.申请先予执行××××元,用于购买种植所需的种子、化肥和生产资料。

申请理由:1.因为×××××,需要申请先予执行××××,以保障×××人的生产,以免因为错过季节而无法进行种植。

2.先予执行人民币××××元,××××××有利于原告获得相应的赔偿和生产。

此致

×××××人民法院

申请人:×××

申请日期:××××年×月×日

【例文评析 】

此例文是先予执行申请书的基本格式,结构完整,条理清楚。

第九节 经济诉讼公示催告申请书

一、经济诉讼公示催告申请书的概念

经济诉讼公示催告申请书,是指可以背书的最后票据持有人,因为票据遗失、被盗、损坏或灭失等原因,向人民法院提出申请,请求人民法院以公示的形式,催促相关的利益关系人,在一定的时间内申报自己的权利而制作的法律文书。

二、经济诉讼公示催告申请书的写作

经济诉讼公示催告申请书的结构一般包括标题、首部、正文和尾部四部分。

1.标题

经济诉讼公示催告申请书的标题应当直截了当地写明案件的性质和名称,例如《公示催告申请书》、《××××经济诉讼公示催告申请书》等。

2.首部

经济诉讼公示催告申请书的首部应当写明申请人和被申请人的基本情况,应当写明申请人、被申请人的姓名、年龄、民族、职业、住址、工作单位等情况。

3.正文

经济诉讼公示催告申请书的正文包括申请事项、申请理由两部分。申请事项应当具体准确,有明确具体的票据名称、金额,票据遗失、被盗、损坏或灭失的时间、地点和经过;说明票据的来源、用途及其基本情况等,写明公示催告申请的法律依据。

4.尾部

经济诉讼公示催告申请书的尾部应当写明呈送申请公示催告申请书的法院、申请人的落款、日期等内容。

【例 文】

公示催告申请书

申请人:××××公司

地 址:×××路××号

申请事项:请求×××人民法院对××××公司被盗票据丢失事项给予公示催告。

申请理由:因为××××公司于××××年×月×日被盗,损失现金和财物及票据,被盗可以背书支票二张,票据号分别为×××××和×××××号,票面金额分别为五万元和十一万元。签发日期为××××年×月×日。此票据系我公司与××××公司的业务来往货款凭证。为了保护票据持有人的合法权利,根据中华人民共和国××××法第××条之规定,特向××××人民法院申请公示催告,请人民法院依法作出公示催告书,以维护相关权益人的合法权利。

此致

×××××人民法院

申请人:×××

申请日期:××××年×月×日

【例文评析】

本经济诉讼公示催告申请书的基本格式符合要求,其结构完整,条理清楚。申请的事项具体准确,有明确具体的票据名称、金额,以及票据遗失、被盗、损坏或灭失的时间、地点和经过;说明了票据的来源、用途及其基本情况等,有公示催告申请的法律依据。

第十节 行政起诉状

一、行政起诉状的概念

行政起诉状是公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,按照行政诉讼法的规定向一审人民法院提起诉讼,要求依法裁判的书状。

二、行政起诉状的起诉条件

根据《中华人民共和国行政诉讼法》第41条规定,提起行政起诉应当符合下列条件:

第一,原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。

第二,有明确的被告。

第三,有具体的诉讼请求和事实根据。

第四,属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。“属于人民法院受案范围”有其特定的含义,它与人民法院对刑事、民事案件有完全的管辖权不同,而是实行特定主管的原则。这就是说,人民法院只主管法律规定由其主管的那一部分行政案件,对法律没有规定由其主管的,则不予受理。因此,要提起行政诉讼,首先必须弄清楚自己起诉的行政案件确属法律规定由人民法院主管,然后才能撰写行政起诉状,进行诉讼活动。

三、行政起诉状的写作

行政起诉状结构包括标题,首部、正文、尾部几个部分。

1.标题

行政起诉状的标题可直截了当写《行政起诉状》或《××××行政起诉状》。

2.首部

行政起诉状的首部包括标题和当事人基本情况。

3.正文

行政起诉状的正文包括诉讼请求事实和理由两项,这一部分在格式上虽与民事起诉状的正文相同,但其内容应紧扣行政诉讼的特点来写。

3.尾部

尾部写明受诉法院名称、附项、起诉人姓名或名称、起诉状制作日期。其中,附项部分要注明副本的份数,如起诉时提交证据的,还要依次注明证据的名称和数量。

【例 文】(基本格式)

××××行政起诉状

原告:×××公司

法定代表人:×××公司李××

地址:××县城××区×××街××号。联系电话:××××××

委托代理人:王××,××区法律顾问处律师

地址:××县城××区×街××号。联系电话:××××××

被告人:××县×××行政机关

地址:××县城××区×街××号。联系电话:××××××

请求事项:

××县×××行政机关,于2006年×月×日对原告×××的×××××事情进行行政处罚,原告×××认为××县×××行政机关的卫7098号行政处罚决定,处罚的事实和法律应用不当,请求判准撤销××县×××行政机关的卫7098号行政处罚决定。

事实及理由:

1.××县×××行政机关,×××××××××××××××××××××××××,×××××××××××××××××××。

2.2006年×月×日,××××××××××××××××××。

3.根据中华人民共和国《××××××××××法》之规定,×××××××××××××××××××××,××县×××行政机关应用法律不当,因此,××××××××××××××。

希望××县××××法院依法判如所请,以维权益。

证据和证据来源:

证据:1.证据(2)和(3)

   2.证据(4)和(5)

谨呈

××区人民法院

附:1.本诉状副本1份(略)

  2.证据(1)~(5)(略)

原告起诉人:某县城大理石厂(盖章)

原告委托代理人:王××

2006年×月×日

【例文评析】

此例文是针对××县×××行政机关进行行政诉讼的诉状,目的是请求法院撤销××县×××行政机关对×××公司进行的行政处罚决定。请求事项明确、要求具体。事实与理由部分,将双方争议的问题焦点交代清楚,依据法律正确,诉讼请求重点突出。诉状格式完整,条理清楚,简洁明确。

第十一节 辩护词

一、辩护词的概念

辩护词是辩护人在刑事诉讼活动中,遵循事实和有关法律,针对控诉,为被告人进行申诉、辩解和驳斥,用以维护被告人的合法权益的口头发言和书面材料。

辩护人通过发表辩护词,可以维护被告人的合法权益,有利于人民法院审判案件时客观地、全面地查明事实,作出实事求是、公正、合法的裁判。

辩护人在法庭辩论时发表的辩护词可以用口头或书面的方式,口头发言事先没有写成书稿的,事后可以整理成书面材料,交法庭备查和律师事务所存档。

二、辩护词的写作

辩护词一般由前言、正文、尾部三部分组成。

1.前言

辩护词的前言除标题、对审判人员的称呼外,主要说明辩护人出庭辩护的合法性等情况。

2.正文

辩护词的正文包括事实和理由,是辩护词的中心部分。主要从以下几方面阐明。从认定事实上进行辩护,这是审判案件的基础,也是辩护说理的根据;从适用法律上进行辩护,针对起诉书所认定的罪名和与犯罪性质等不当,根据事理与法理进行辩护与反驳,从罪与非罪、此罪与彼罪的区别,阐明如何去适用法律才是正确的;从被告人的表现上进行辩护,如犯罪起因、认罪态度等方面进行分析和辩护;从情理上进行辩护,指符合广大劳动人民根本利益和我国国情的人情事理等方面进行辩护。

3.尾部

辩护词的尾部包括结束语,辩护人的单位名称、职务、姓名,出庭年、月、日。结束语要概括辩护人的辩护要点,并提出辩护人的具体意见。做到结论明确、具体、恰到好处。辩护人的单位名称、职务、姓名,出庭年、月、日当庭不必介绍,但在向法院递交书面辩护词时就必须格式完整地写清楚。

【例 文】

冯天骧文物投机倒把案辩护词

审判长,人民陪审员:

我受被告人冯天骧的委托,为他担任辩护人。

公诉人指控被告人冯天骧犯了文物投机倒把罪。通过刚才的法庭调查,我认为公诉人的指控,不论从事实上还是法律上都是不能成立的。公诉人指控被告人冯天骧犯了文物投机倒把罪的逻辑,是建立在冯天骧私下同朱××交换的一幅山水画是国家严禁黑市交易的珍贵文物这样一个前提之上的。这个逻辑至少有三个问题值得商榷:(一)吴昌硕的画是否属于珍贵文物?(二)冯天骧的这幅画是否是吴昌硕的真迹?(三)冯天骧用这幅画同他人私下交换一台电视机是否构成了倒卖文物的投机倒把罪?

(一)吴昌硕的画是否属于珍贵文物?

首先应当明确什么是珍贵文物。根据1980年5月17日国务院颁发的国发[1980]132号国务院《关于加强历史文物保护工作的通知》第三条规定:“珍贵历史文物一律不许出口,一般历史文物的出口必须严格按照国家规定的标准执行。”从这一条规定可以得出如下结论:凡属珍贵历史文物都不准出口;准许出口的都不属于珍贵历史文物,而只能是一般的历史文物。现在仍然还有效的文化部、对外贸易部《关于文物出口鉴定标准的几点意见》附表对国画的出口鉴定参看本章规定:“除一切古代宫殿庙宇、石窟、墓葬中的壁画,不论年代一律不出口;一切肖像、影像、风俗画、战功画、纪事图、行乐图等,1949年以前的一律不出口以外,其他的国画,包括名家作品或非名家作品以及不署名的画家作品,只规定1795年以前的一律不出口。”吴昌硕虽是近代画家,他生于1844年,1874年以后才有作品,显然不在“1795年以前的一律不出口”之列。按照《文物出口鉴定参考标准》的规定,他的作品是可以出口的。这也可以从外贸部门对他的作品规定了外销价格这一事实予以证实。既然吴昌硕的画可以出口,他的作品就不在国务院《关于加强历史文物保护工作的通知》第三条所规定珍贵文物之列。

那么,是否由于吴昌硕的山水画存量少就因此而“珍贵”了呢?文化部、对外贸易部《关于文物出口鉴定标准的几点意见》第六条在公布一部分1795年以后的和一部分1911年以后的一般文物可以有计划组织出口的同时,附加规定:“在以上两个年限以后的文物仍应根据文物本身的具有的科学、历史、艺术价值来确定是否出口。”由此可见,确定两个年限以后的文物是否可以出口,并不是单纯地取决于该文物的存量多少,关键在于它本身的“科学、历史、艺术价值”。吴昌硕虽是近代名画家,但并非他的一切画都出名,更非一切画都是名画。根据1981年10月出版的《辞海》(艺术分册第366页)上介绍,他擅长花卉果蔬画,山水、人物画只不过是他偶尔的随意之作罢了,在艺术水平和艺术价值上并不比同时代的一般山水、人物画家作品造诣深。关于这一点,我国国画界也是公认的。这个道理,就正如一个内科专家,他在外科医疗的水平上并不一定比得上一个普通的外科医生一样。因此,决不能因吴昌硕的山水画存量少而视为珍品,充其量只能作为一般文物对待。

(二)冯天骧的这幅画是否是吴昌硕的真迹?

在预审侦查阶段,只证实了被告人冯天骧在1980年将他私人收藏的一幅旧山水画同宜昌市工艺美术厂画师朱××交换了一部13英寸(起诉书上写成14英寸)价值700(起诉书上写成1290元)的日立牌彩色电视机,并没有任何证据能够确证这幅画是朱××交换来的画,公诉人认定这幅画是吴昌硕的真迹只有两条似是而非的根据:一是起诉书中所说的:“1974年至1979年冯曾先后给几位朋友和宜昌市工艺美术厂画师朱××看过,一致认为是真迹名画”;二是1980年被告人将画寄给朱××后,朱曾找人鉴定过,认为该画是吴昌硕的真迹。

关于第一条根据,从预审的材料看,只能证实朱××和周××、蔡××1974年先后在冯天骧的家中看到过这幅画,但没有任何证据证明朱××和其他人在1979年第二次看到过这幅画。而且无论朱××、周××、蔡××抑或被告人冯天骧本人,当时都没有,而且也无法肯定这幅画就是吴昌硕的真迹。因为他们中没有一个人具有字画鉴定的知识,鉴定文物是否真迹是需要科学仪器的,仅凭肉眼随便看一看,就能确定是真迹吗?如果真的像起诉书中所写的那样,当时“一致认为是真迹名画”,朱××后来又何需找人重新鉴定?可见,所谓“一致认为是真迹名画”之说根据是不足的。

关于第二条根据,朱××虽然曾找过佛山市工艺美术厂一个画师看过这幅画,认为是吴昌硕的真迹,但这位画师的看法既不能代表权威的结论,更不能代表合法的鉴定。因为他虽然是画师,但并非字画鉴定专家。虽然懂字画鉴定的人一般都会点字画,但会字画的人不等于就懂得字画鉴定。这个道理就正如文艺作家不等于就是文艺批评家一样。更何况这个画师,既非司法部门委托的合法鉴定人,又不能提供任何具有说服力的论据证明画确系吴昌硕的真迹,而不是别人仿制的赝品。像这样的证词,按照《中华人民共和国刑事诉讼法》第31条的规定精神,是不能作为定案依据的。

由于本案没有任何确凿的证据能够证明被告人冯天骧私下交换的那幅画是吴昌硕的真迹,因此就不能够排除赝品的可能性,根据港商冯××的交代,这幅画经他偷运出口后,曾辗转在澳门、香港等地求售,但外国文物商和我国在香港的文物商店均认为是赝品而拒绝收购,故该画至今没有卖出。另外,根据万县市工艺美术公司陈××、文××等人的证词,亦证明以往在万县市确曾出现过吴昌硕花卉画的仿制品。既然万县市出现过吴昌硕花卉画的仿制品,焉知冯天骧的那幅山水画又不是仿制品呢?因此我认为,如果公诉人提不出新的证据证明此画确系吴昌硕的真迹,就不能视为国家保护的历史文物。

(三)冯天骧用这幅画同他人私下交换一台彩色电视机是否构成了倒卖文物的投机倒把罪?

既然指控的前提——冯天骧同朱××交换的这幅山水画不能确证是吴昌硕的真迹,所谓倒卖珍贵文物,进行文物投机倒把罪名也就自然无法成立了。退一步说,就算冯天骧同朱××交换的这幅山水画是吴昌硕的真迹,是否就构成倒卖文物的投机倒把罪呢?我认为其行为也只是一般的违法行为,并未构成犯罪。公诉人在起诉书上共援引了三条法律作为要求追究被告人冯天骧刑事责任的根据。一条是1982年11月16日公布的《中华人民共和国文物保护法》第31条和第2款。另两条是《中华人民共和国刑法》第117条和第119条。我认为这三条法律条款对被告冯天骧的行为都是不适用的。

关于第一条,第五届人大常委会在1982年11月19日公布的文物保护法在第八章附则中明确规定:“本法自公布之日起执行”,并未规定追溯效力。根据《中华人民共和国刑法》第9条之规定:“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为,如当时的法律、法令、政策不认为是犯罪的。适用当时的法律、法令、政策。如果当时的法律、法令、政策认为是犯罪的,依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的,按照当时的法律、法令、政策追究刑事责任。但是,如果本法不认为是犯罪或者判刑较轻的,适用本法。”被告人冯天骧的行为是发生在1980年,按照上述规定,只能适用当时的法律、法令、政策,不适用1982 年11月19日公布的文物保护法。而按照当时的文物法规和工商管理法规,被告人冯天骧的行为最多只能是没收其非法所得。宜昌市工艺美术厂朱××勾结港商将这幅画运出口,情节比冯天骧的严重得多,也只予记大过处分,而对冯天骧为什么要追究刑事责任呢?请法庭三思。

关于第二条,我认为刑法第117条,对被告人冯天骧也是不适用的。因为该条所列的投机倒把罪,系指以获取暴利为目的,违犯金融、外汇、金银、工商管理法规,非法从事工商业活动、扰乱市场、破坏社会主义经济秩序的行为,情节严重的才追究刑事责任。而被告人冯天骧1972年购进这幅画,纯系为了专业爱好而收藏的,并非为了转手倒卖牟利;他隔了八年之久才将此画同朱××调换一台彩电,完全是在朱的勾引下,贪图小利,偶尔失足。这与以牟取暴利为目的,故意违犯工商管理法规,非法从事工商业活动,是有很大区别的。当然,被告人在这一行为中确有严重错误,他不懂字画鉴定知识,分不清他所藏的这幅画是否系吴昌硕的真迹,在这种情况下,理应送交有关部门鉴定真假,然后再决定是否可以私相交换。可是他却在他人物质引诱下,未经有关部门鉴定擅自将一幅旧画同他人私相交换,这实属违反文物保护法规的行为。然而论其情节,并未构成刑法第117条所列投机倒把罪的犯罪要件,故不适用该法。

关于第三条,我认为刑法第119条对被告冯天骧更不适用。因为该条系指“国家工作人员利用职务上的便利,犯走私、投机倒把罪的,从重处罚”。它显然只适用于利用职务上的便利,犯走私、投机倒把罪的国家工作人员,并非适用一切犯走私、投机倒把罪的国家工作人员。也就是说,国家工作人员犯走私、投机倒把罪,适不适用这条法律,关键在于是否利用了职务上的便利。被告冯天骧虽然系国家工作人员,但他无论在买进或同他人私相交换这幅画时,都没有利用职务上的便利来进行这些活动。

综上所述,我认为公诉人对被告人冯天骧的指控事实不清,证据不足,定性不准,适用法律不当。如果公诉人提不出新的证明被告人有罪的材料,我要求法庭依法宣告冯天骧无罪。

审判长、人民陪审员:我们党历来强调对人的处理要持慎重态度。冯天骧平时谨小慎微,工作兢兢业业,一贯表现是好的。这次犯错误主要是受他人勾引,偶尔失足。因此,我认为对他应立足于挽救教育,给他一个改过的机会,以便让他在有生之年,继续发挥他的特长,为国家和人民多作贡献。我认为不论从什么角度看,都不应该为一幅不辨真伪的旧画,轻率地毁掉一个画家的艺术生命。以上意见请法庭予以考虑。

【例文评析】

该辩护词选自1984年第12期《民主与法制》刊登的文章《敢为执法披肝沥胆》,记叙了律师葛德国的事迹。这篇辩护词辩护的问题抓得准。即:(一)吴昌硕的画是否属于珍贵文物?(二)冯天骧的这幅画是否是吴昌硕的真迹?(三)冯天骧用这幅画同他人私下交换一台电视机是否构成了倒卖文物的投机倒把罪?这三个问题实际上是关系到案件定罪、量刑的关键问题。这三个问题如果予以否认,被告人冯天骧所被定的罪亦即不能成立。作者以事实为根据,以法律为准绳,摆事实,讲道理,在“罪”与“错”的界限上作了泾渭分明的区别和说明,要求法庭依法宣告被告无罪的语言运用显得委婉动人,是一篇出色的辩护词。

综合练习

一、解释下列概念

1.经济司法文书

2.经济起诉状

3.经济申诉状

4.经济上诉状

5.行政起诉状

6.经济撤诉书

7.经济保全申请书

8.经济诉讼公示催告申请书

9.经济答辩状

10.背书

二、填空题

1.经济司法文书的选材要做到:选材要_________________;选材要有_________________,选材要_________________。

2.在司法文书中,所选用的___________________与适用的___________法律条款应当完全对应一致,并且__________充分。

3.司法文书的特点是:_________________、_____________、形式的程式性_________________、_________________。

4.司法文书属于___________公文___________语体,其语言主要体现在__________性、__________性__________性三方面。

5.经济起诉状的标题可以写成“________________________________”、“________________________________”、“___________”等,做到直截明确,一目了然。

6.经济答辩状的正文部分有三项内容:答辩________________、答辩_________________和_________________。

7.经济司法文书的尾部应当有_________________、________________、_________________、_________________等内容。

8.经济诉讼保全申请书的结构一般包括标题、________________、_________________、和_________________四部分。

9.经济诉讼公示催告申请书,是指可以背书的最后票据持有人,因为票据__________、__________、__________或__________等原因,向人民法院提出申请。

10.经济诉讼保全申请书申请理由应当写明__________及其__________,而且应当符合__________规定。

三、判断题

1.人民法院只主管法律规定由其主管的那一部分行政案件,对法律没有规定由其主管的,则(  )。

A.可以受理

B.不予受理

C.可以受理也可以不受理 

D.视情况而定

2.司法文书的说理具有(  )的特点。

A.与事实和结论相一致 

B.以法律为准绳

C.有针对性 

D.以事实为依据

3.被告收到人民法院送达的起诉状副本后(  )日内应该提交答辩状。

A.5日

B.10日

C.15日

D.20日

4.经济撤诉书,是指原告向(  )提出撤回起诉的书状。

A.人民法院

B.人民检察院

C.公安局

D.反贪局

5.我国法律规定,案件审理实行(  )终审制。

A.一审 

B.二审 

C.三审 

D.四审

6.民事诉讼法又规定,当事人不提交答辩状的,(  )人民法院对案件的审理。

A.不影响 

B.影响 

C.取消 

D.不取消

7.经济司法文书属于公文语体,它(  )法律效力。

1.A.具有

B.不具有 

C.产生 

D.不产生

8.上诉是法律赋予(  )的一种诉讼权利。

A.法人 

B.自然人 

C.公民 

D.法官

9.人民法院只主管法律规定由其主管的那一部分行政案件,对法律(  )由其主管的,则不予受理。

A.规定 

C.没有规定

B.确规定 

D.无法规定

四、问答题

1.经济司法文书的制作要求是什么?

2.经济司法文书的制作与其他文书有什么不同?

3.经济起诉状的结构格式有哪些基本内容?

4.经济上诉状的结构格式有哪些基本内容?

5.经济撤诉书的结构格式有哪些基本内容?

6.经济申诉状的结构格式有哪些基本内容?

7.什么是经济诉讼保全申请书?

8.什么是经济诉讼公示催告申请书?

9.行政起诉状在什么情况下使用?

10.行政起诉状的结构格式有哪些基本内容?

五、写作练习(以下写作的具体内容可以自拟)

1.根据课文内容和例文,按照标准格式写一份行政起诉状。

2.按照标准格式写一份经济诉讼公示催告申请书。

3.写一份经济诉讼先予执行申请书。

4.经济诉讼保全申请书的结构格式有哪些基本内容?写一份经济诉讼保全申请书。

5.按照标准格式写一份经济撤诉书。

6.按照标准格式写一份经济上诉状。

7.根据课文内容和例文,按照标准格式写一份经济起诉状。

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