第二节 技术咨询合同和技术服务合同
一、技术咨询合同
（一）技术咨询合同的概念和特征
技术咨询合同，是指当事人一方为对方就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等咨询服务，对方给付报酬的合同。
技术咨询合同双方的权利义务如下：
1.委托人的主要义务
（1）按照约定提供咨询问题和相关技术资料。技术咨询合同的委托人应当按照约定阐明咨询的问题，提供技术背景材料及有关技术资料、数据。
（2）按约定接受受托人的工作成果，支付报酬。
2.受托人的主要义务
（1）须按约定完成咨询工作。
（2）保证咨询报告和意见达到约定的要求。
（3）受托人对委托人提供的技术资料和数据，在合同约定的范围和期限内，有保密义务。
二、技术服务合同
（一）技术服务合同的概念和特征
技术服务合同是指当事人一方以技术知识为对方解决特定技术问题，对方支付报酬的合同。
技术服务合同具有下列特征：
1.技术服务合同是为解决特定技术问题而订立的合同。
2.受托人向委托人提供的技术服务是日常专业技术工作中反复运用的现有知识和经验，不包括专利技术和技术秘密。
3.技术服务合同是双务、有偿、诺成、不要式合同。
（二）技术服务合同的效力
1.委托人的主要义务
（1）提供工作条件及配合义务。技术服务合同的委托人应当按照约定为受托人提供工作条件，完成配合事项。技术服务合同的委托人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，影响工作进度和质量的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。
（2）接受工作成果、支付报酬的义务。技术服务合同的委托人不接受或者逾期接受工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。技术服务合同的委托人应当按照约定支付报酬。否则承担违约责任。
2.受托人的义务
受托人的主要义务为：按照合同约定完成服务项目，解决技术问题，保证工作质量，并传授解决技术问题的知识。
三、合同履行中心技术成果的归属
根据《合同法》第363条的规定，除当事人另有约定外，在技术咨询合同、技术服务合同履行过程中，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于受托人。委托人利用受托人的工作成果所完成的新的技术成果，属于委托人。
小结
通过本章的学习，了解技术开发合同的主要类型；掌握技术合同的特点；技术开发合同的风险责任，特别是技术合同中新的智力成果的归属问题。
司考、考研提示
本节在司考中，出题类型最常见的是选择题。在考研方面应当注意技术开发合同中的风险负担和技术开发合同的成果归属与分享等问题。
模拟练习
一、单项选择题
1.在技术开发合同中，如果没有对风险责任加以规定，则风险责任应当（ ）。
A.由委托方和研究开发方按约定的受益比例或出资比例承担
B.由委托方承担
C.由研究开发方承担
D.由委托方和研究开发方平均分担
2.技术开发合同区别于技术转让合同的特征是（ ）。
A.有偿性
B.诺成性
C.标的是现有的技术成果
D.标的是待开发的具有创造性的技术成果
答案：1.A；2.D。
二、多项选择题
1.在技术咨询和技术服务合同履行过程中所产生的新技术成果，如果当事人没有就其归属作约定，则下列说法正确的是（ ）。
A.受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于受托人
B.受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于委托人
C.受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于委托人和受托人共有
D.委托人利用受托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于委托人
2.甲公司与乙公司签订了一份技术开发合同，甲公司委托乙公司开发一种新型节能灯具技术，1个月后，乙公司交付了技术成果，甲公司支付了报酬，则下列说法正确的是（ ）。
A.如果双方没有约定，则该技术成果的专利申请属于甲公司
B.如果双方没有约定，则该技术成果的专利申请属于乙公司
C.如果乙公司取得专利权，甲公司可以免费实施该专利
D.如果乙公司转让专利申请权，甲公司享有同等条件下优先受偿的权利
答案：1.AD；2.BCD。
三、简答题
1.技术开发合同中的风险承担。
2.技术开发合同中的成果归属及分享。
四、案例分析题
某厂（以下简称甲方）与某研究所（以下简称乙方）于1998年8月15日签订了一份技术开发合同。合同约定，甲方委托乙方研究开发汽车自动喷漆装置。双方约定，研制费由甲方支付，研制出的成果归甲方使用。4个月后，乙方研制成功，甲方按约定支付研制费，同时依约定享有成果使用权。2000年4月乙方将该技术成果向专利局申请发明创造专利权。甲方得知后也向专利局申请该技术的发明创造专利权。
试分析：
1.我国《合同法》对此有无规定?若有规定，请回答其主要内容。
2.依我国《合同法》的有关规定，该技术成果申请专利的权利归哪方所有?为什么?
3.若一方取得专利权，另一方可以享有什么权利?
免责声明：以上内容源自网络，版权归原作者所有，如有侵犯您的原创版权请告知，我们将尽快删除相关内容。
