上市过程中关联交易的认定

一、研究问题的提出

众所周知，在我国，伴随着证券市场的发展而出现关联关系及关联交易。它与初步发展的中国资本市场和以股份制改造为核心的企业改制存在着天然的联系，这种上市方式势必使上市公司对母公司产生强烈的依赖关系，于是关联交易大量出现。但十多年以来，由于我国市场体制还不完善，上市公司治理结构存在不足，对关联交易的规范还未形成体系，以致上市公司利用非公平关联交易进行利润操纵、攫取利益的现象愈演愈烈，上市公司的非公平关联交易相当普遍且金额巨大，使非公平关联交易的负面影响日益显现。这些非公平关联交易并不是对所有的利益相关者都有利，许多证据表明，控股股东通过非公平关联交易操纵利润，严重侵害了中小股东利益，扭曲了资本市场资源配置的功能，上市公司的非公平关联交易引起了人们的高度重视。在此情况下，本书从公司治理机制角度对上市公司非公平关联交易的影响因素进行研究。

我国原来大部分企业由于体制的非市场化，除了作为纯粹的生产经营者外，还承担着庞大而深重的社会服务功能。在进行企业改制上市时，传统的企业整体上市方式因资产收益率过低而难以达成，同时又受到新股发行额度的限制，使得大多数公司上市选择了“主体上市，原企业改造为母公司”的上市模式，其特征是母公司——集团公司成为上市公司的控股股东，集团公司总资产中的一部分“剥离”出来，模拟其营业收入和费用，虚拟出一个新的会计实体——股份公司，使得上市公司与生俱来地和以集团公司为主的各关联公司之间不可避免地存在着千丝万缕的关联关系。

从近几年的年报来看，上市公司关联交易十分频繁，近八成上市公司与关联方之间都存在密切的购销、资金往来、担保和抵押等多方面的关联交易事项。关联交易产生的利润（亏损）对上市公司业绩的贡献显著。目前，关联方及关联交易已成为影响上市公司财务状况和经营成果的一个不可忽视的非常重要的因素；利用关联交易粉饰会计报表、调节盈余已成为上市公司乐此不疲的“游戏”。在某种程度上，“关联方交易”是上市公司造假的代名词。因此，在我国上市公司的实务中，非公平关联交易大量存在，对市场各方的利益关系有着重大影响，主要的危害有以下几个方面：第一，严重损害了证券市场的“公开、公平、公正”的市场原则，不利于证券市场的健康发展。上市公司与关联方相互持股，形成了一系列法人相互渗透、依赖的网络和共同利益，结果往往导致资本抵消、造成虚假资本、股份垄断和经营缺乏透明度等缺陷，而关联方通常利用其获得有关上市公司经营信息的优势，在二级市场进行内幕交易、联手操纵，严重影响了公平交易原则，扰乱了正常市场秩序。第二，削弱了上市公司参与市场竞争的能力。在非公平关联交易中，上市公司过分倚重关联方，如其原材料采购和产品销售主要与关联方发生，则经营自主权会受到限制；上市公司向关联方提供担保和贷款、注入资金，会大大增加上市公司负债带来的财务风险；上市公司与关联方之间债权债务关系严重不对等，关联方过度占用上市公司资金，会给上市公司带来资金周转不畅、盈利能力下降的恶果，使得上市公司的市场竞争能力遭到严重削弱。第三，损害了国家及中小股东的利益。由于我国的上市公司有许多是国有企业通过改制而来的，目前国有资产管理体制尚未理顺，上市公司国有股权代表自身利益和国家利益并非完全一致，在进行不当关联交易时，有的代表国家的控股公司将资产转让给上市公司时，出现购买价格大大低于净资产的状况，少数股东成为受益人，国家权益受到侵害；有的上市公司在同国有控股股东置换资产时，以劣当优，以次充好，使国有资产通过不同渠道流失。上市公司重大的关联交易方案，通常由董事会决定，而董事会实际上只是由几个大股东操纵、控制，而中小股东只能被动接受。控股股东为了追求自身利益或谋求小集团利益，违反国家法律、法规，对有损于中小股东的重大关联交易不予披露或作虚假披露，故意掩盖事实真相，利用关联交易或内幕信息在证券市场中兴风作浪，使中小股东的利益受到损害。第四，造成了国家税收流失。由于目前上市公司与关联方所执行的税率有所差异，必然存在利润从高税率企业向低税率企业的转移，使国家应得税收受到损失，且上市公司与关联方之间常转让资产，对相应增值部分往往采取各种手段逃避资本增值税。

由此可知，在我国非公平关联交易广泛存在于上市公司的经营活动之中，其负面影响已不容忽视。因此，非公平关联交易就成为当前政府监管部门和业内外人士十分关注的焦点问题。由于我国正处在经济转轨过程中，我国证券市场有其独特的背景，如上市公司股权结构独特、公司治理结构不完善、法律法规保护环境薄弱等，因此，不能简单地照搬国外的研究方法，而是应该根据我国的实际情况作出系统性分析。那么，我国非公平关联交易的主要影响因素有哪些？影响机理和影响程度如何？在我国特殊的资本市场制度背景下，本书将从理论和实证两方面分析上市公司非公平关联交易的影响因素，为规范我国上市公司关联交易提供一些建议，为促进我国证券市场的健康发展，同时为提高投资者对上市公司非公平关联交易的识别做出一些探索。