《中华人民共和国劳动合同法》的分析介绍

二、《中华人民共和国劳动合同法》

《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起开始实施。

（一）劳动合同的概念

劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利与义务的协议。劳动合同根据合同期限可以分为三种类型，即有固定期限的劳动合同、无固定期限的劳动合同和以完成一定的工作为期限的劳动合同。此外集体劳动合同是由工会代表职工（没有建立工会的可以由职工推举代表）与企业就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项经过协商一致，签订的书面协议。集体劳动合同制度有利于充分发挥工会的积极因素，从整体上维护劳动者的合法权益。

（二）劳动合同的条款

劳动合同的条款可以分为必备条款和非必备条款，必备条款是《中华人民共和国劳动合同法》要求劳动合同必须具备的条款，非必备条款是劳动合同双方根据自己的情况和意愿约定的其他条款。

1．必备条款

（1）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人。

（2）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码。

（3）劳动合同期限（劳动合同的期限是指劳动合同的有效期。双方可以订立有固定期限的劳动合同，也可以订立无固定期限的劳动合同或以完成一定的工作为期限的劳动合同。订立无固定期限的劳动合同最有利于保障劳动者的就业）。

（4）工作内容和工作地点。

（5）工作时间和休息休假。

（6）劳动报酬（应当以劳动合同来约定劳动报酬的支付项目），如工资、奖金、津贴、补贴等，以及支付形式、支付标准、支付时间等事项。

（7）社会保险（在第三节劳动与社会保障制度中详细讲解）。

（8）劳动保护、劳动条件和职业危害防护（劳动者应当根据自己的工作内容和用人单位约定相应的劳动保护措施和劳动条件，保障自己的生命健康不受损害）。

（9）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。

2．非必备条款

（1）试用期：试用期是双方为相互了解和选择而约定的考察期。

【案例】小江是刚毕业的大学生，当初刚毕业时很多公司“一位难求”。一家看似各方面条件都不错的科技公司答应聘用小江，约好试用期为3个月，但试用期内只付500元“试用期工资”，转正后按相应岗位再谈正式工资。小江为把握这一机会，不仅全部答应，而且从上班第一天就努力表现，也多次受到经理的好评。但是，眼看3个月要到了，他却发现，一起来试用的几个人陆续被辞退。终于，小江也接到了试用不合格的通知，小江这才发现，自己可能遭遇了“恶意试用”，掉进了雇主策划好的“试用期”陷阱里。

对策：

①并非什么合同都有试用期。例如，非全日制用工、以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。也就是说，这三种情况下的劳动期限，属于正式劳动合同期限。

②只约好试用期，未谈好劳动合同期限就试用，试用期视为正式劳动合同期限。例如，《劳动合同法》规定，试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。因此，用人单位需对劳动合同期限有明确约定，不能只约定试用期期限。

③试用期的长短有明确法律规定，超过法律规定的期限试用，属于违法行为。该法规定，劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。

④用人单位随意压低试用期工资的行为，属于违法行为。例如，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

⑤用人单位违法约定试用期，需赔偿劳动者经济损失。例如，用人单位违反法律规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。这相当于，违法试用期超过法定试用期的期间，劳动者有权得到转正工资和相当于转正工资额度的赔偿金。

（2）商业秘密保护：在劳动合同中，可以约定用人单位的商业秘密的范围、保密期限、保密方法等。

（3）职业培训：劳动合同可以约定劳动者接受职业培训的内容、形式、时间、费用承担等问题。

（4）竞业禁止：竞业禁止是指双方约定，劳动者在劳动合同终止或者解除后的一定期限内，不得到生产同类产品或者经营同类业务并与现在的用人单位有竞争关系或其他利害关系的单位内任职，也不得自己生产、经营与现在的用人单位有竞争关系的同类产品或同类业务。如果在劳动合同中约定了竞业禁止条款，那么用人单位应当向劳动者支付一定数额的补偿费，补偿费的具体数额和支付时间应当在劳动合同中明确规定。

（5）知识产权归属：双方可以在劳动合同中明确约定劳动者在用人单位任职期间和离开用人单位后的一定期间内所完成的与其目前在用人单位从事的工作有关的技术成果和作品的知识产权的归属，以防止将来因智力成果的知识产权发生争议。

（6）工作地点：工作地点涉及到劳动者工作的省市、上下班的路途远近、时间花费和交通费用等，因此劳动合同可以明确约定工作地点。

双方还可以根据需要在劳动合同中约定劳动者享受的福利、补充保险等其他条款，只要不违反法律法规就有效。

（三）劳动合同的订立与解除

1．劳动合同的订立

劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。《中华人民共和国劳动合同法》要求劳动者与用人单位建立劳动关系时应当订立书面劳动合同。订立劳动合同时应当坚持平等自愿、协商一致的原则和合法原则。用人单位应当是合法成立的组织，劳动者应当年满十六周岁，劳动合同的内容不得违反法律法规的规定。

依法订立并生效的劳动合同具有法律约束力，双方必须履行。违反法律法规的劳动合同和采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同是无效合同，不具有法律约束力。如果劳动合同的部分条款无效，不影响其余部分的效力，其余部分继续有效。

劳动合同订立之后、履行完毕之前，劳动者和用人单位可以根据平等自愿、协商一致的原则变更劳动合同，即修改部分条款或增加、删减一些条款。

【案例】小赵是某高校信息技术专业毕业生，在一次招聘会上看上了一家待遇和条件都不错的公司，经“过五关，斩六将”被公司录用了。当他报到时，公司负责人告诉他：“你刚毕业，没有什么工作经验，我们给你每月3500元薪金待遇是很高的。今后公司还会给你很多培训机会，要培养你。为了避免日后由于你个人原因给公司造成损失，咱们在正式签订劳动合同前，请你先交2万元风险抵押金，这是公司的规定。”小赵很看重这份工作，但不知是交还是不交这份风险抵押金？

分析：根据劳动和社会保障部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》规定：“用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金（物）或抵押金（物）。”同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”因此，该公司上述的要求是非法的。

2．劳动合同的解除

根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。

如果用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

（1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的。

（2）未及时足额支付劳动报酬的。

（3）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。

（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。

（5）因以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的。

（6）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

此外，如果用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

如果劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（1）在试用期间被证明不符合录用条件的。

（2）严重违反用人单位的规章制度的。

（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。

（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。

（5）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的。

（6）被依法追究刑事责任的。

【案例】财会专业毕业的小黄受聘于一家会计师事务所，并且与其签订了5年的劳动合同。工作3年多后，小黄结婚怀孕，产假期满后又患病在家休假长达5个多月，早已超过了她的医疗期。一天邮递员送来公司的一封信，信中说到由于小黄长期患病，医疗期满后也不能从事工作，单位决定与她解除劳动合同。小黄看罢找单位进行辩解：“我虽然休病假超过了医疗期，但是我的哺乳期还没满呢，单位不能与我解除劳动合同。”双方因此发生了争执。

分析：关于劳动合同解除的问题，《中华人民共和国劳动法》规定：“女职工在孕期、产期、哺乳期内的；用人单位不得解除劳动合同。”因此小黄不同意解除劳动合同的做法是对的。